深圳刑事辯護(hù)律師秉承“誠信、專業(yè)、負(fù)責(zé)任”的原則，竭誠為客戶提供優(yōu)質(zhì)、專業(yè)的刑事辯護(hù)服務(wù)，最大限度的維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　深圳刑事辯護(hù)律師先后參與了深圳寶安胡某忠參加黑社會(huì)性質(zhì)組織案、深圳陳某森涉黑案件中倪某琪包庇案、深圳“廣文所”下屬公司詐騙案、湖南常德何某某特大制造毒品案(涉案毒品K粉1000多公斤)、余某販賣毒品案、楊某組織賣淫案、蔣某紫非法買賣槍支、彈藥案、王某某非法吸收公眾存款案、謝某芳非法吸收公眾存款案、深圳南山區(qū)審理的一系列涉及文物、古玩拍賣詐騙案、黎某某組織賣淫無罪案等一系列重大、復(fù)雜的刑事案件。

　　【案情】

　　2022年4月25日零時(shí)許，被害人陳某在與他人賭博時(shí)無現(xiàn)金支付，便來到某酒店房間跟被告人鄭某談借錢的事情，談妥借錢事宜后，被害人陳某上衛(wèi)生間方便。被害人陳某從衛(wèi)生間出來時(shí)見被告人鄭某手里拿著砍刀。陳某見狀欲離開房間，被告人鄭某就對(duì)她講：我不會(huì)白幫你做事的。隨后被告人鄭某抱住陳某壓在床上，與其發(fā)生了性關(guān)系。后被害人陳某向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。

　　【分歧】

　　對(duì)于本案的定性有兩種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，鄭某手持砍刀對(duì)被害人實(shí)施恫嚇，違背婦女意志，迫使婦女忍辱屈從，符合強(qiáng)奸罪的主客觀要件;第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，鄭某手持砍刀沒有對(duì)陳某進(jìn)行精神強(qiáng)制，當(dāng)時(shí)的環(huán)境中并未致被害人陳某精神受到強(qiáng)制，故不能認(rèn)定被害人陳某不敢反抗或不能反抗，被害人陳某完全可采用呼喊等求助行為使自己不受侵害，故認(rèn)定鄭某違背婦女的性的意志無根據(jù)，鄭某不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

　　【評(píng)析】

　　筆者贊同第一種觀點(diǎn)，理由如下：

　　一、被告人鄭某已認(rèn)識(shí)到或應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到被害人陳某不同意與其發(fā)生性交行為。強(qiáng)奸罪侵犯的是婦女性的不可侵犯的權(quán)利(又稱貞操權(quán))，即婦女按照自己的意志決定正當(dāng)性行為的權(quán)利，本罪的保護(hù)法益是婦女的性自主權(quán)。婦女性自主權(quán)包括是否發(fā)生性交的決定權(quán)和關(guān)于性交對(duì)象、時(shí)間、地點(diǎn)等條件的決定權(quán)。綜合案情分析，被告人鄭某主觀上已認(rèn)識(shí)或應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到被害人陳某不愿與自己發(fā)生性交行為，為使自己奸淫被害人陳某的意圖實(shí)現(xiàn)，被告人鄭某對(duì)被害人陳某用砍刀進(jìn)行脅迫，通過脅迫的方式而達(dá)成奸淫的目的。如果被告人鄭某意圖與被害人陳某性交，被害人陳某同意，按理說就不會(huì)出現(xiàn)被告人鄭某用砍刀脅迫的行為。

　　二、被告人鄭某實(shí)施了違背婦女意志的行為。強(qiáng)奸罪客觀上必須具有使用暴力、脅迫或者其他手段，使婦女處于不能反抗、不敢反抗、不知反抗?fàn)顟B(tài)或利用婦女處于不知、無法反抗的狀態(tài)而趁機(jī)實(shí)行奸淫的行為。強(qiáng)奸行為以違背婦女意志為前提，即在婦女不同意發(fā)生性交的情況下，強(qiáng)行與之性交，其行為必須具有強(qiáng)制性，即采用了暴力、脅迫或其他手段以強(qiáng)迫婦女就范。被告人鄭某在僅有兩人的封閉環(huán)境中手拿砍刀，其使用砍刀是一種脅迫手段，該手段作為一種違背婦女意志的客觀外在表現(xiàn)形式，其足以引起被害人陳某的恐懼心理，實(shí)現(xiàn)對(duì)被害人陳某的精神強(qiáng)制，使被害人陳某不敢反抗，從而實(shí)現(xiàn)奸淫的意圖。被害人陳某正是在被告人鄭某的精神強(qiáng)制下，使被告人鄭某奸淫目的得以順利實(shí)施。

　　三、被害人陳某未反抗不應(yīng)認(rèn)定為沒有違反其意志。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為從現(xiàn)場勘察來看，沒有發(fā)現(xiàn)被害人反抗、拒絕的跡象，在當(dāng)時(shí)的環(huán)境下，酒店入住客人很多，不同于人跡罕至的區(qū)域，被害人沒有處于孤立無援的狀態(tài)，被害人陳某有多種擺脫不利局面的方式如大聲呼喊等，但被害人陳某怠于行使，應(yīng)認(rèn)定為自愿與被告人進(jìn)行性交。在普通強(qiáng)奸案件中既然違背婦女意志，必將遭到受害人的強(qiáng)烈反抗，從有明顯反抗表示就可以斷定。但是，既然有普通就必定有特殊，面對(duì)脅迫強(qiáng)制程度相當(dāng)?shù)男袨椋�處于大致相同的客觀條件下，婦女的反抗意識(shí)有無和反抗強(qiáng)烈程度則會(huì)有明顯的差異，有的婦女可能認(rèn)為能反抗而斷然加以反抗，有的婦女則判斷無法反抗而放棄反抗。有的會(huì)不顧一切地劇烈反抗，有的會(huì)忍辱屈從不敢反抗。由于強(qiáng)奸行為手段的多樣性以及被害人的個(gè)性差異性，僅從婦女沒有反抗或反抗不明顯，甚至不知反抗，就認(rèn)定沒有違背婦女意志，就有可能放縱某些罪犯，讓某些罪犯得不到應(yīng)有的懲處。第二種觀點(diǎn)割裂了被害人陳某處于具體條件下的實(shí)際心理客觀判斷，僅僅依據(jù)被害人陳某有無反抗的表象來判斷是否違背婦女意志是無法得出正確結(jié)論的。明顯的或者激烈的反抗固然是認(rèn)定違背婦女意志的重要依據(jù)，但在沒有反抗或者沒有明顯反抗的情況下，則應(yīng)該具體分析原因，判斷具體情況下婦女的真實(shí)心理狀態(tài)。被害人陳某的真實(shí)心理狀態(tài)對(duì)被告人鄭某的性侵行為是持反對(duì)態(tài)度，被告人鄭某明知被害人陳某不愿意與其發(fā)生性行為，而對(duì)被害人陳某采取脅迫手段，屬于違背婦女意志。

　　(作者：何俊斌 王軍   作者單位：湖南省寧遠(yuǎn)縣人民法院)